El Programa de la SEC que ha generado US$2 mil millones en sanciones desde 2011.
Después de la crisis financiera de 2007-2008, el Congreso de los Estados Unidos aprobó la Ley Dodd-Frank (2010) con una serie de reformas al sistema financiero. Una de éstas consistió en modificar la Securities Exchange Act de 1934 para incluir una nueva Sección 21F, creando un Programa de Denuncias a cargo de la Comisión de Valores de los Estados Unidos (“SEC”). El objetivo del Programa es ayudar a detectar y prevenir fraudes e infracciones a las normas de mercados de capitales de los EE.UU.
Este año el Programa cumplió un hito: la SEC ha recaudado sobre US$2 mil millones desde la creación del Programa en sanciones (restituciones y multas) gracias a las denuncias generadas a través de la Programa. Ya describí en detalle el funcionamiento de este Programa en otro artículo, pero este artículo está actualizado con los datos del Informe Anual del Programa de Denuncias (2019) que la SEC envía cada año al Congreso.
El Programa tiene 3 características principales:
- Incentiva con recompensas económicas a individuos que denuncien infracciones a las normativas de mercados de capitales a la SEC, siempre que lo hagan de manera voluntaria y con información original. Si en base a dicha información resultan sanciones monetarias por sobre US$1 millón, el denunciante puede recibir una recompensa que fluctúa entre 10% y 30% del total de las sanciones.
- Resguarda la confidencialidad de los denunciantes.
- Prohíbe represalias por parte de empleadores en contra de empleados que hagan denuncias ante la SEC.
Desde la primera recompensa en 2012, la SEC ha pagado aproximadamente US$387 millones en recompensas a 67 individuos en conexión a 55 casos. Durante el año fiscal 2019, la SEC pagó US$60 millones en recompensas a 8 personas. Si bien esto representa una baja respecto a 2018, cuando la SEC pagó US$168 millones en recompensas a 13 personas, el 2018 fue un año record. Sin embargo, las recompensas pagadas en 2019 superan al promedio de recompensas desde la creación del Programa (aproximadamente US$55 millones por año).
¿Cómo funciona el Programa?
Para que un denunciante reciba la recompensa, se deben cumplir varias condiciones. El gráfico de abajo muestra el proceso, desde la entrega de información de parte del denunciante hasta el pago del premio, en caso de corresponder.
Denuncias desde América Latina
Uno de los elementos interesantes de este Programa es su alcance internacional. De hecho, tres de los recipientes de recompensas en 2019 están localizados en el extranjero, o denunciaron conductas que ocurrieron en el extranjero (debido al resguardo de confidencialidad, la SEC no informa a qué países se refiere ni otorga información sobre los denunciantes).
En términos históricos, desde la implementación del Programa se han hecho 33.300 denuncias a la SEC. La gran mayoría de las denuncias (~68%) provienen de los Estados Unidos, otro porcentaje (~21%) corresponden a denuncias anónimas (no declaran origen geográfico), y el resto correspondiente a 3.773 denuncias (~11%), provienen del extranjero (123 países).
En 2019, la SEC recibió 479 denuncias de 70 países distintos, la mayoría proveniente desde Canadá, Alemania y Gran Bretaña.
América Latina nunca ha sido una fuente muy importante de denuncias para la SEC. Representan apenas el 7% de las denuncias del extranjero, con un total de 304 denuncias desde 2011.
La gran mayoría de estas denuncias (82%) provienen de cuatro países: México (91), Brasil (74), Argentina (48) y Chile (37).
En 2019, se recibieron solo 37 denuncias desde América Latina. Los países latinoamericanos que sobresalen son Brasil (15) y Chile (13). Curiosamente, casi no hay denuncias desde México (2) y Argentina (1). Esto representa una baja respecto al total de denuncias desde la región en 2018 (42 denuncias) y 2017 (65 denuncias).
Es importante señalar que la existencia de estas denuncias no quiere decir que las infracciones hayan necesariamente ocurrido, pero generan obviamente un indicio de sospecha. En este contexto, es importante que los directores y ejecutivos principales de empresas latinoamericanas, sobre todo aquellas empresas que están registradas en los Estados Unidos y que reportan a la SEC, estén al tanto del alcance y de las repercusiones que tiene el Programa.
Por otro lado, la diferencia en la cantidad de denuncias entre cada país podría explicarse quizás por el diferente grado de difusión que tiene el Programa a nivel regional. Además, las denuncias pueden referirse no solo a empresas locales, sino que también a subsidiarias de empresas multinacionales que operan en dichos países.
A título de referencia, en 2019 la SEC interpuso un total de 862 cargos en contra de empresas e individuos, recaudando sobre US$4.349 millones en sanciones, incluyendo restituciones y multas. Las recompensas del Programa, entre el 10% y 30% de las sanciones, generan un incentivo económico enorme para denunciantes ante la SEC, con un rango entre US$434 millones y US$1.302 millones. Para estos efectos, la Ley Dodd-Frank creó un “Fondo de Protección al Inversionista”, a través del cual se pagan las recompensas, que está financiado con sanciones monetarias recaudadas por la SEC. A fines de 2019, este fondo contaba con ~US$403 millones.
Perfil de los Denunciantes al Programa.
Debido a las normas de confidencialidad del Programa, la SEC no puede divulgar la identidad de los denunciantes. Pero según el informe de la SEC, los recipientes de recompensas tienen las siguientes características:
- Las infracciones denunciadas incluyeron información específica, ya sea nombrando a individuos que participaron en las infracciones, o detallando documentos específicos que fundamentaron las denuncias.
- Las infracciones denunciadas también fueron relativamente recientes, o seguían en marcha al tiempo de la denuncia.
- Además, casi todos los denunciantes otorgaron asistencia o información adicional a la SEC (por ejemplo, colaborando activamente o entregando testimonios), después de haber hecho sus denuncias originales.
La mayoría (68%) de los recipientes de recompensas entregaron información original que llevó a la SEC a abrir una investigación, y el porcentaje restante (32%) entregó información que contribuyó a una investigación en curso.
Otro elemento interesante sobre este Programa es que no exige un requisito por el cual el denunciante debe ser un empleado o un “insider” para ser eligible a una recompensa. El denunciante puede ser un tercero (por ejemplo, un inversionista afectado o un profesional de la industria). Sin embargo, aproximadamente 69% de los recipientes de recompensas fueron empleados o ex-empleados de la empresa objeto de la denuncia.
Y de los recipientes de recompensas que fueron empleados o ex-empleados de la empresa, 85% interpusieron alguna denuncia interna con sus supervisores o personal de cumplimiento (compliance), o sabían que su supervisor o personal de compliance estaba al tanto de las infracciones, antes de denunciar y entregar la información a la SEC.
Este dato es clave, porque toda empresa, partiendo por su directorio y los ejecutivos principales, debe mantener una cultura de cumplimiento y sistemas de compliance internos que permitan prevenir y detectar irregularidades y, aun así, el 85% (!) de los casos recompensados pasaron previamente por un conducto interno de la empresa, y/o algún supervisor o miembro del equipo de compliance estaba al tanto de las irregularidades.
Otros denuncias de interés que recibió la SEC durante el año fiscal 2019:
- 289 denuncias involucran “Cripto-monedas”, una nueva categoría agregada al sistema de denuncias durante el último semestre del 2018. Este es un área emergente de interés para la SEC; y
- 200 denuncias por infracciones a la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (“FCPA”). Esta cifra se enmarca dentro del promedio histórico anual, pero del total de 1.492 denuncias por infracciones FCPA desde 2011, se estima que solo 2 o 3 casos de FCPA han surgido a través de este canal y han otorgado recompensas.
Diez Datos Importantes sobre el Programa de Denuncias de la SEC
1) La SEC ha recibido ~33.300 denuncias desde 2011, tanto desde los Estados Unidos (~68% del total) como de 123 países extranjeros.
2) Del total anterior, 3.772 denuncias se han hecho desde 123 países extranjeros (~11%). El porcentaje restante de las denuncias (~21%) son anónimas (no declaran origen geográfico).
3) Desde la creación del Programa, la SEC ha recibido 304 denuncias desde América Latina, la gran mayoría (82%) provenientes de cuatro países: México (91), Brasil (74), Argentina (48) y Chile (37).
4) En 2019, la SEC recibió ~5.200 denuncias, un incremento de casi 74% desde 2012. Esta cifra incluye denuncias desde 70 países extranjeros.
5) El Programa ha pagado ~US$387 millones en recompensas a 67 individuos en conexión a 55 casos desde 2012.
6) En 2019, la SEC pagó US$60 millones en recompensas a 8 personas. En 2018, la SEC pagó US$168 millones en recompensas a 13 personas.
7) El Programa ha generado US$2 mil millones en sanciones, incluyendo más de US$1 mil millones en restitución por ganancias ilícitas e intereses en beneficio de inversionistas afectados. De este monto, US$500 millones ya se han devuelto, o están en el proceso de devolverse a inversionistas afectados.
8) En 2019, el 68% de los recipientes de recompensas fueron empleados o ex-empleados de la empresa objeto de la denuncia (69% en 2018, 62% en 2017 y 65% en 2016).
9) El 85% de los denunciantes que recibieron recompensas realizaron quejas internamente a supervisores o personal de compliance, o sabían que estas personas estaban al tanto de las infracciones, antes de acudir a la SEC.
10) 15 de los 67 recipientes de recompensas (~22%) han correspondido a extranjeros o residentes fuera de los Estados Unidos, y una de las mayores recompensas históricas (US$30 millones) fue pagada a un denunciante extranjero.
Autor: Evan Epstein
Fundador & Socio Director
Pacifica Global Corporate Governance
