Programa de Denuncias de la SEC (Whistleblower Program) y su Impacto en América Latina
El Programa de Denuncias de la Comisión de Valores de los EE.UU (“SEC Whistleblower Program”, en adelante el “Programa”) fue creado por mandato de la Ley Dodd-Frank (2010) con el objetivo de ayudar a la SEC a detectar y prevenir fraudes e infracciones a las normas de mercados de capitales de los EE.UU.
El Programa tiene 3 características principales:
- Premia con recompensas económicas a individuos que voluntariamente entreguen información original sobre infracciones de normas de mercados de capitales a la SEC, siempre y cuando éstas resulten en sanciones monetarias por sobre US$1 millón. El rango de las recompensas puede fluctuar entre 10% y 30% del total de las sanciones.
- Resguarda la confidencialidad de los denunciantes.
- Prohíbe represalias por parte de empleadores en contra de empleados que hagan denuncias ante la SEC.
A la fecha, la SEC ha pagado US$266 millones en recompensas a 55 individuos en conexión a 42 casos. En lo que va corrido de 2018 ya se han pagado más de US$90 millones en recompensas, un año record para el Programa (el 19 de marzo de 2018 se anunciaron las dos mayores recompensas históricas, en un caso donde dos individuos se repartieron una recompensa de US$50 millones mientras que otro se ganó una recompensa de US$33 millones). Al fin del año fiscal 2017, la SEC pagó aproximadamente US$50 millones en recompensas a 12 individuos.
Denuncias desde América Latina
La SEC publicó a mediados de noviembre de 2017 su informe anual del Programa de Denuncias, correspondiente al año fiscal 2017.
En 2017, los dos países latinoamericanos que sobresalen por la cantidad de denuncias son México (29), y Chile (21). Históricamente, las denuncias desde el extranjero (provenientes de 114 países) representan solo 9–12% del total de las denuncias, la mayoría provenientes de Gran Bretaña, Canadá y Australia. Pero una fracción de estas denuncias provienen de América Latina, y ese porcentaje ha aumentado de 3% en 2011 a 12% en 2017. En términos globales, desde la implementación del Programa se han hecho más de 22,818 denuncias a la SEC. La gran mayoría de las denuncias (~68%) provienen de los Estados Unidos, otro porcentaje (~20%) corresponden a denuncias anónimas que no declaran origen geográfico, y el resto (~12%), correspondiente a 2.643 denuncias, provienen del extranjero, de los cuales 225 provienen desde América Latina.
Desde América Latina, el país con más denuncias es México, con 82, más del doble que Brasil, que le sigue con 40. Luego viene Chile con 32 denuncias, con la particularidad de que en ese país las denuncias se hicieron en solo dos de los 7 años de registros: 21 en 2017 y 11 en 2015. Luego sigue Argentina con 29 denuncias (14 en 2015).
Es importante señalar que la existencia de estas denuncias no quiere necesariamente decir que las infracciones hayan ocurrido, pero generan obviamente un indicio de sospecha. En este contexto, es importante que los directores y ejecutivos principales de empresas latinoamericanas, sobre todo aquellas empresas que están registradas en EE.UU y que reportan a la SEC, estén al tanto del alcance y de las repercusiones que tiene el Programa.
Por otro lado, la diferencia en la cantidad de denuncias entre cada país podría explicarse quizás por el diferente grado de difusión que tiene el Programa a nivel regional. Además, las denuncias pueden referirse no solo a empresas locales, sino también a subsidiarias de empresas multinacionales que operan en dichos países.
A título de referencia, en 2017 la SEC interpuso un total de 754 cargos en contra de empresas e individuos, y obtuvo sobre US$3.7 billones en sanciones, incluyendo restituciones y multas. Las recompensas del Programa, entre el 10% y 30% de las sanciones, generan un incentivo económico potencialmente enorme para los denunciantes ante la SEC (en el rango de US$370 millones a US$1.1 billones). Para estos efectos, la Ley Dodd-Frank creó un “Fondo de Protección al Inversionista”, a través del cual se pagan las recompensas, y que está financiado con sanciones monetarias recibidas por la SEC. A fines de 2017, este fondo contaba con US$321 millones.
No se sabe si algunos de los recipientes de estas recompensas provienen de América Latina, aunque se ha informado que 24% de los recipientes de recompensas han sido extranjeros, y que una de las mayores recompensas entregadas a la fecha (US$30 millones), fue pagada a un denunciante extranjero.
Perfil de los Denunciantes al Programa.
Debido a las normas de confidencialidad del Programa, la SEC no puede divulgar la identidad de los denunciantes. Pero según la SEC, una característica común de los recipientes de recompensas fue que la información entregada fue específica, ya sea nombrando a individuos que participaron en las infracciones, o detallando documentos específicos que fundamentaron las denuncias. Las infracciones denunciadas también fueron relativamente recientes, o seguían en marcha al tiempo de la denuncia. Además, la gran mayoría (96%) de los denunciantes otorgaron asistencia o información adicional a la SEC (por ejemplo, colaborando activamente o entregando testimonios), después de haber hecho sus denuncias originales.
La mayoría (66%) de los recipientes de recompensas entregaron información original que llevó a la SEC a abrir una investigación, y otro porcentaje significativo (34%) entregó información que contribuyó en una investigación en curso.
Otro elemento interesante sobre este Programa es que no exige un requisito por el cual el denunciante debe ser un empleado o un “insider” para ser elegible a una recompensa. El denunciante puede ser un tercero (por ejemplo, un inversionista afectado o un profesional de la industria). Sin embargo, aproximadamente el 62% de los recipientes de recompensas fueron empleados o ex-empleados de la empresa objeto de la denuncia. Y de los recipientes de recompensas que fueron empleados o ex-empleados de la empresa, 83% interpusieron alguna denuncia interna con sus supervisores o personal de cumplimiento (compliance), o sabían que su supervisor o personal de compliance estaba al tanto de las infracciones, antes de denunciar y entregar la información a la SEC.
Este dato es clave, porque toda empresa, partiendo por su directorio y los ejecutivos principales, deben mantener una cultura de cumplimiento y mantener sus propios sistemas de compliance internos que permitan prevenir y detectar irregularidades y, aun así, el 83% de los casos recompensados pasaron previamente por un conducto interno de la empresa, y/o algún supervisor o miembro del equipo de compliance estaba al tanto de las irregularidades.
En cuanto a la naturaleza de las infracciones denunciadas, la mayor parte se refieren a información falsa, omitida o engañosa, e infracciones contables y controles internos.
Diez Datos Importantes sobre el Programa de Denuncias de la SEC
1) La SEC ha recibido más de 22.818 denuncias desde 2011, tanto desde los Estados Unidos (~68%) como de 114 países extranjeros.
2) La SEC ha recibido 2.643 denuncias (~12%) desde el extranjero desde 2011. El porcentaje restante (~20%) de las denuncias son anónimas (por lo que no se puede discernir su origen geográfico).
3) Desde la creación del Programa, la SEC ha recibido 225 denuncias desde América Latina, la gran mayoría (81%) provenientes de cuatro países: México (82), Brasil (40), Chile (32) y Argentina (29).
4) En 2017, la SEC recibió un total de 4,484 denuncias, un incremento de casi 50% desde 2012.
5) El Programa ha pagado aproximadamente US$266 millones en recompensas a 55 individuos en conexión a 42 casos desde el otorgamiento de la primera recompensa en 2012.
6) En 2018, la SEC ha otorgado más de US$90 millones en recompensas a 5 individuos. Al fin del año fiscal 2017, la SEC otorgó recompensas de aproximadamente US$50 millones a 12 individuos.
7) El Programa ha generado sanciones de aproximadamente US$1.5 billones, incluyendo más de US$740 millones en restitución por ganancias ilícitas e intereses en beneficio de inversionistas afectados.
8) En 2017, el 62% de los recipientes de recompensas fueron empleados o ex-empleados de la empresa objeto de la denuncia (65% en 2016 y 50% en 2015).
9) El 83% de los denunciantes que recibieron recompensas realizaron quejas internamente a supervisores o personal de compliance, o sabían que estas personas estaban al tanto de las infracciones, antes de acudir a la SEC.
10) Aproximadamente el 24% de los recipientes de recompensas han sido entregados a extranjeros, y una de las mayores recompensas históricas (US$30 millones) fue pagada a un denunciante extranjero.
Autor: Evan Epstein
Fundador & Socio Director
Pacifica Global Corporate Governance
